法治的對手是什么？

讀白建軍《罪·惡》

《罪·惡》

白建軍 著

中國人民大學(xué)出版社

本書是作者在北京大學(xué)開設(shè)的最受歡迎的通識課程之一————犯罪通論的基礎(chǔ)上，經(jīng)過十余年的積淀與精心講解，編 寫成的一本極具可讀性的通俗讀物。

北京大學(xué)法學(xué)院的白建軍教授寫了一本研究犯罪學(xué)的書《罪·惡》。他說，過去，華羅庚上車間講高等數(shù)學(xué)，用繩 子打比方就可以講優(yōu)選法，講得大家都鼓掌，都能聽得懂。他寫書追求的筆法不是那種正襟危坐的學(xué)術(shù)著作，是讓 “坐地鐵的人”看，要十分的通俗易懂。

白教授用十二宮格體寫犯罪學(xué)，這是一個有趣的發(fā)現(xiàn)。他把復(fù)雜的犯罪行為拆開來洗干凈。“罪與罰”因為有“刑 罰不仁”，因為有濫刑，因為刑罰的適用會剝奪公民自由，所以才有除刑。縱向看，動刑、除刑、量刑、用刑，是 刑事法制的四大環(huán)節(jié)。犯罪性決定動刑，犯罪化決定除刑，犯罪規(guī)律決定量刑的輕重，加害和被害的互動決定要平 衡他們關(guān)系的用刑。白教授示范了一個不知疲倦的思維過程。

罪與惡并非總是同義等值的。按照罪大必定惡極的邏輯，一個人一旦在法律上被定罪，便被拋入道德泥坑。或者， 一旦被認(rèn)為為惡，便有幾百個刑法上的罪名恭候，定罪是遲早的事情。科學(xué)理性地對待犯罪是一個文明、文化成熟 的標(biāo)志。貝卡利亞說過：刑罰的威懾力不是來自其嚴(yán)酷性，而是因為其不可避免。犯罪率與重刑的相關(guān)性大小，所 謂行政有效性也就是行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)犯罪的效率，我們都知道犯罪最猖獗的時候往往會用最嚴(yán)酷的刑罰，正所謂“亂 世用重典”。中國古代有很多皇帝，為了防止貪污腐敗，大搞嚴(yán)刑峻法，比如朱元璋親手寫定的《大誥》規(guī)定，抓 到貪官直接剝皮，但明朝還是死在了官場腐敗上。可見，嚴(yán)刑峻法不可能阻止犯罪，因為嚴(yán)刑峻法消除了邊際威懾 力。

什么叫邊際威懾力?就是犯罪越重，懲罰越重。打個比方，綁架罪要判10年，殺人罪判死刑，為啥綁架罪輕判、殺 人罪重判?這是為了警告犯罪分子，你綁架坐坐牢還能出來，可你要膽敢往前一步，把人殺了，一定殺無赦，這就 保護(hù)了人質(zhì)的安全。但是，嚴(yán)刑峻法卻讓這種震懾沒用了。比如說，綁架罪一律都判死刑了，那如果我是綁匪，綁 了人是死，殺了人也是死，但只要人質(zhì)活著，他就很可能會舉報我，那我為什么不滅口?嚴(yán)刑峻法之后，死刑對綁 匪的邊際震懾力完全沒有了，結(jié)果一定是綁架罪減少了，殺人罪增多了。

這幾年朋友圈多次見到的一個論調(diào)，拐賣婦女兒童的都該判死刑。從情感的角度講，拐賣人口會給受害家庭帶來嚴(yán) 重的傷害，甚至造成家庭成員終身的心理創(chuàng)傷，不殺不解心頭之恨。但是一個非常現(xiàn)實的考量是，如果每個拐賣婦 女兒童的犯罪分子都被判死刑，那么一旦有被發(fā)現(xiàn)的可能，他們就更有可能直接殺死受害者，掩蓋罪證，這無疑將 造成更大的傷害。從這個角度來說，并不是刑罰越重越好。刑罰所解決的是整個社會重要的行為“硬邊界”問題， 所以要追求理性，要有普遍意義上的正當(dāng)化源頭，才能經(jīng)得起現(xiàn)實的反腐拷問。追溯這種合理性的源頭，看似無關(guān) 緊要，其實卻關(guān)系到法治的社會根基。

法治的社會根基是什么?最近揭露的“紙面服刑”案件，讓人倍感沉重。內(nèi)蒙古發(fā)生了巴圖孟和案，巴圖孟和一天 監(jiān)獄都沒有進(jìn)，靠的是保外就醫(yī)，而且一張保外就醫(yī)證明多年“有效”。北京郭文思減刑案，則是違法減刑，其父 以金錢“開道”，通過多人運作，他先后9次被減刑。刑罰的各項功能，包括對罪犯的懲戒和改造，對被害人及其 家屬的安撫，對潛在犯罪人的警戒和威懾等，都需要通過罪犯服刑來實現(xiàn)。一個案子涉及的三方：受害者、加害者 、司法者，變成了受害者、付錢者和收錢者。除了受害者，加害者沒有了，變成了付錢者;司法者也沒了，變成了 收錢者，法律的功能當(dāng)然也就沒了。法律對犯罪行為的定性和定量，變成了幫助司法者計算收錢的數(shù)量。于是，加 害者付了錢逍遙法外，司法者收了錢中飽私囊，只剩下了受害者，四顧彷徨，煢煢孑立，冤沉大海。

讀完此書，會有一種從一場沉重、陰郁的噩夢中醒過來的感覺。我想說的是————為什么我們要讀一本這樣的書?不 是為了搜集知識，體驗人生，其實在于跳出思維圍城，去觀察其背后的本質(zhì)屬性。罪犯破壞的是具體利益，不受約 束的權(quán)力破壞的則是抽象規(guī)則。所以犯罪和罪犯是法律懲治的對象，而不是對手。法治真正的對手是不受約束、肆 意任性的權(quán)力，它動搖的是法治的根基，是人們對法治的信仰。

(黃麗云)